Прогалини в праві і способи їх поповнення. Теорія права і держави
У цій статті ми розглянемо прогалини в праві і способи їх поповнення. Ви дізнаєтеся, які види прогалин існують, а також в яких випадках можна використовувати ті чи інші способи їх усунення. Це важливі теми, які необхідно знати в першу чергу юристам і політикам.
Держава за допомогою своєї влади забезпечує життєдіяльність того чи іншого суспільства, а право потрібно йому для здійснення нормативного регулювання. Спочатку право покликане бути заспокійливим і стабілізуючим фактором. Необхідно пам`ятати про те, що в ньому закладені принципи справедливості і свободи.
Право - явище вельми багатогранне і складне. Від його правильного розуміння залежить багато чого: правопорядок в суспільстві, ставлення людей до держави і виходить від нього приписами, рівень правової культури в цілому. Все це робить його вивчення актуальним не тільки для юристів.
Правове регулювання
Розглянемо поняття правового регулювання. Це впорядкування різних суспільних відносин, їх охорона і розвиток, юридичне закріплення, яке держава здійснює за допомогою правових засобів. Виділимо основні його ознаки.
Відео: Лекції по ТГП
Ознаки правового регулювання
- Воно є різновидом регулювання соціального.
- З його допомогою в певну правову форму, спочатку має державно-владний характер, вдягаються відносини між суб`єктами. Іншими словами, держава в юридичних нормах вказує міру належного і можливого поведінки.
- Поняття правового регулювання має конкретний характер. Адже воно завжди пов`язане з тими чи іншими реальними відносинами.
юридичне право
Необхідно уточнити ще два поняття, перш ніж перейти безпосередньо до теми. Юридичне право являє собою міру можливої поведінки його носія, визначену законом. Синонімом його є суб`єктивне право. Його слід відрізняти від об`єктивного, яке є складною системою соціальних норм і соціальних регулятором. Юридичне право передбачає наявність суб`єкта, до якого воно відноситься. Це особа, яка є власником сфери влади і свободи, які складають його зміст. суб`єктивне право - це, наприклад, право на будь-які дії або на що-небудь (на освіту, на працю і ін.). При цьому воно закріплюється в нормах, сукупність яких є об`єктивним правом.
об`єктивне право
Воно, на відміну від суб`єктивного, від волі конкретного суб`єкта практично не залежить. об`єктивне право формується поступово і є регулятором відносин в суспільстві. Протягом усього життя люди вступають в різні відносини для задоволення своїх потреб - в трудовій діяльності, у створенні сім`ї, в послугах і товарах та ін. Згодом відповідно до цього формуються норми, визначені усталені правила поведінки. Наприклад, закріплюються права громадянина РФ, встановлюється ступінь покарання за їх порушення. З`являються різні кодекси, конституція, нормативно-правові акти, тобто система законодавства в цілому.
Перейдемо тепер безпосередньо до теми і розповімо про те, які існують прогалини в праві і способи їх поповнення. Перш за все, необхідно визначитися з ключовим поняттям.
Що таке прогалину в праві?
Він виникає тоді, коли по відношенню до тих чи інших фактичних обставин, які знаходяться в сфері правового регулювання, відсутня певна нормативне розпорядження. Поняття пробілу в праві має своєю основою неповноту юридичної бази використання права. Відзначимо, що і випадки повного неврегулювання відносин також можна вважати пробілами. Однак ці явища мають іншу якість, ніж неповнота в існуючих нормативних актах. За допомогою правотворчої діяльності здійснюється заповнення подібних "повних прогалин". Цим займаються відповідні державні органи.
Уявні і справжні прогалини
Розглянемо тепер види прогалин у праві. Серед них виділяються уявні і справжні. Другі мають місце тоді, коли якась частина норми права або вся вона відсутня в тому випадку, якщо для такого ставлення передбачено правове регулювання. Дійсний прогалину присутній тоді, коли можна з очевидністю констатувати, що те чи інше питання підлягає регулюванню, має вирішуватися саме юридичними засобами. Однак якесь конкретне його рішення або рішення будь-якої частини передбачено в повному обсязі або не передбачено зовсім.
Уявний пробіл має місце тоді, коли будь-яка сфера суспільних відносин або певне питання не регулюються, хоча, на думку певної групи осіб або однієї особи, вони повинні неодмінно вирішуватися юридичними засобами. Можливо, законодавець в цьому випадку не вважає, що їх слід вирішувати правовим шляхом.
Первісна і подальша пробельность
З точки зору причин появи в законодавстві пробельности вона може бути як наступної, так і початкової. Первісна відзначається тоді, коли потребують врегулювання обставини вже існували, однак законодавець по тій або іншій причині упустив їх, через що вони виявилися не охопленими правовими актами. Пробельность подальша - наслідок виникнення нових відносин в предметі регулювання. Вона відзначається в результаті того, що відповідна соціальна сфера розвивається. Таким чином, утворення такого роду прогалин в якомусь сенсі - закономірне явище, незважаючи на те що в таких ситуаціях має проявляти себе в повній мірі правове прогнозування.
Способи заповнення прогалин права
Прогалини, як і випадки повної неврегульованості, в принципі повинні бути усунені у міру виявлення законодавцем. Однак в силу того, що право носить системний характер, а його елементи тісно взаємопов`язані, пробіл можна заповнити в процесі правозастосування. В юриспруденції традиційно виділяють 2 способи, за допомогою яких можна заповнити його. Йдеться про аналогію права і аналогії закону. Деякі автори відзначають ще один спосіб, званий субсидіарним застосуванням права. Коротенько розповімо про кожного з них.
аналогія закону
Аналогія закону (вірніше було б говорити про аналогії норми права) передбачає дотримання наступних умов:
Відео: Механізми державної охорони об`єктів культурної спадщини (Частина II)
- відсутність відповідної юридичної норми, яку можна було б назвати адекватною;
- наявність загальної урегульованості правом даного конкретного випадку;
- існування в законі аналогічної норми, тобто такої, в гіпотезі якій є обставини, подібні до тих, з якими правопріменітелю довелося зіткнутися.
Задіяти диспозицію аналогією цього виду дозволяє саме схожість юридичних фактів. Застосування її в сфері підприємницьких і цивільних відносин, захисту різних нематеріальних благ, наприклад невідчужуваних свобод і прав людини, передбачено чинним законодавством. Однак у кримінальній сфері така аналогія неприпустима. В даному випадку діяльність законодавства виступає єдиним способом, за допомогою якого можливо усунути прогалини в праві.
Приклади можна навести численні. Зокрема злочином слід вважати лише таке діяння, за яке кримінальна відповідальність передбачена законом. Однак на практиці в нашій країні, як і в інших, на жаль, до неї привертають іноді і по аналогії. Безумовно, це порушує права громадянина РФ. Наприклад, свого часу, коли в Кримінальному кодексі РФ не було статті про відповідальність, передбачену за викрадення автотранспорту, осіб, які вчинили це діяння, залучали за хуліганство в тому випадку, якщо у них не було мети присвоєння чужого майна. Існували й багато інших прогалини в праві, приклади яких не менш цікаві. Зокрема зовсім недавно, коли в КК відсутня стаття, що передбачає покарання за викрадення людей, дії здійснили його розглядалися як незаконне позбавлення волі людини, тобто за статтями подібним, близьким, що були в Кримінальному кодексі РФ.
аналогія права
Аналогія права - менш точний спосіб вирішення юридичної справи. Для її дії необхідні наступні умови:
- відсутність якої б то не було аналогічної норми;
- відсутність юридичної норми (звичайно ж, мова йде про адекватну);
- наявність загальної урегульованості правом даного конкретного випадку.
У цій ситуації, як вважається, правопріменітелю слід виходити у вирішенні справи з загальних засад, а також зі змісту законодавства. Це означає на практиці використання різних принципів (принципів інститутів, галузевих, міжгалузевих, загальних). Вони закріплені в праві і відображають закономірності механізму і предмета правового регулювання. Помилкою в цьому випадку буде використання аналогії права, якщо при цьому існує аналогічна норма. Так само невірним буде використання при наявності адекватної норми аналогічної.
Субсидіарне застосування права
Продовжимо розглядати прогалини в праві і способи їх поповнення. Розповімо тепер про субсидіарний застосуванні права (від латинського слова subsidium, що означає "підтримка", "допомога"). Це теж аналогія закону (Правової норми), проте не будь-який, а що належить спорідненої галузі. Наприклад, це можливо між нормами сімейного та цивільного, фінансового та адміністративного права. Ясно, що не має сенсу субсидіарне застосування, якщо в тій же галузі є аналогічна норма.
У яких випадках не можна використовувати аналогію
Слід зазначити, що заповнювати проблеми в праві шляхом аналогії можна тільки в тому випадку, якщо це дозволено законом. Неприпустимо здійснювати подібне в адміністративному та кримінальному праві. Це пов`язано з тим, що у посадових осіб уявлення про "відмінності" або "схожості" можуть бути різні. Отже, висновки, до яких на основі тих чи інших принципів права вони приходять, можуть значно відрізнятися. Через це створюється небезпека сваволі і беззаконня. Може здійснитися грубе порушення прав.
Отже, притягнення до адміністративної або кримінальної відповідальності за аналогією неприйнятно. Нормальним результатом справи з точки зору зміцнення законності буде його припинення в тому випадку, якщо з`ясується, що вчинені залучаються дії - це не порушення прав, тобто підзаконного акту або приписів закону.
Коли аналогія доречна
У цивільному і цивільно-процесуальному праві це питання вирішується інакше. У шостий статті ГК РФ ми знаходимо положення, згідно з яким, у випадках, коли угодою сторін або законодавством не врегульовані прямо відповідні відносини, а також відсутній звичай ділового обороту, можна застосовувати до них, використовується цивільне законодавство, яке регулює подібні відносини.
правотворчість
Слід прагнути до того, щоб в ході правозастосування прогалин було якомога менше. Як же домогтися цього? Усунення прогалин в праві найбільш ефективно шляхом своєчасного правотворчості, тобто оперативного прийняття необхідного закону або іншого правового акту.
У житті, на жаль, це не завжди можливо. Справа в тому, що прийняття нового закону або нормативного акту займає певний час, вимагає спеціальних процедур, витрат і ін. Тому аналогія права і аналогія закону залишаються поки що найважливішими способами, за допомогою яких здійснюється подолання прогалин у праві. У певних критичних випадках вдаються саме до них.
Відео: Scott Fraser: The problem with eyewitness testimony
Отже, ми описали основні прогалини в праві і способи їх поповнення. Сподіваємося, представлена інформація буде вам корисна.
